公司法律師:離婚該如何處理股權

作者:臧小麗律師 來源:中國股東維權網 www.bjgnte.tw 發布時間:2009-5-22 17:12:35 點擊數:
導讀:20年前的上個世紀80年代,夫妻倆打離婚官司分家產,一床被子、一張椅子都可以是財產分割的爭議對象。到了90年代,雙方則把關注點轉移到了家具、電器、摩托車身上。而如今,隨著改革開放30年帶來的巨大社會變遷,這些東…

 20年前的上個世紀80年代,夫妻倆打離婚官司分家產,一床被子、一張椅子都可以是財產分割的爭議對象。到了90年代,雙方則把關注點轉移到了家具、電器、摩托車身上。而如今,隨著改革開放30年帶來的巨大社會變遷,這些東西已很少讓離婚雙方提起興趣,他們請求法院分割的財產往往變成了房子、車子、存款,甚至公司的股權等越來越值錢的東西。

 在所有的離婚財產類型中,股權分割是最復雜、最多變的問題。它既不能被簡單地劃為一方的個人財產,與另一方毫無關系;也不會統統都視作夫妻共同財產,由二人平分。夫或妻持有的股權是個人股權還是夫妻共同財產,是有限責任公司的股權還是股份有限公司的股票,股東是經過工商登記的實際股東還是隱名股東,股權(或股票)轉讓是否受到限制,公司的股權結構及章程規定情況,是協議離婚還是訴訟離婚等等都會影響到最終的股權處理結果。筆者結合本人的辦案實踐以及現實中的眾多處理經驗,將生活中常見的股權處理辦法總結歸納如下:

一、股權屬個人財產,只分收益不分股權。

 屬于個人財產而不是夫妻共同財產的股權是指用個人婚前財產或者婚后約定歸個人所有的財產投資的股權。這部分股權本身屬于個人財產,但在婚姻關系存續期間,由此產生的收益,比如公司的利潤分紅,股價上漲拋售增值的部分則屬于夫妻共同財產。(參見《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第11條:婚姻關系存續期間,下列財產屬于婚姻法第十七條規定的“其他應當歸共同所有的財產”:(一)一方以個人財產投資取得的收益;(二)男女雙方實際取得或者應當取得的住房補貼、住房公積金; ?。ㄈ┠信p方實際取得或者應當取得的養老保險金、破產安置補償費。)例如,甲男與乙女2006年辦理婚姻登記,甲男2004年出資30萬入股某某有限責任公司,占股比例為50%。這50%的股權便是甲男的個人財產,但最近二年以來,該公司的凈利潤分別為30萬(2007年)、40萬(2008年),那么甲男由此獲得的股權收益15萬、20萬則屬于夫妻共同財產,應當均分。<中華人民共和國婚姻法><中華人民共和國婚姻法><中華人民共和國婚姻法>

二、股權屬夫妻共同財產,分割時視屬股份公司還是有限公司而采取不同辦法

 (一)對股份公司的股票以直接平均分割為基本原則

 由于股份公司的股份轉讓與有限公司不同,不存在內部股東的優先購買權,作為夫妻共同財產的股票,如果雙方沒有另行協商一致,一般以平均分配為原則。(參見《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第15條:“夫妻雙方分割共同財產中的股票、債券、投資基金份額等有價證券以及未上市股份有限公司股份時,協商不成或者按市價分配有困難的,人民法院可以根據數量按比例分配?!保┍热?,上市公司精倫電子2006年2月10日發出公告稱,由于第五大股東劉起滔與妻子習梅已經辦理離婚手續,劉起滔將其持有的精倫電子2300.58萬股中的一半,即11502900股(占公司總股本的4.68%)無償轉讓給習梅。經過這樣的分割之后,劉起滔與習梅并列精倫電子第五大股東。<中華人民共和國婚姻法><中華人民共和國婚姻法><中華人民共和國婚姻法>

 需要特別指出的是,如果權利人持有的是股份公司限制轉讓的股票,在分割作為共同財產的股票時同樣不能違反公司法關于限制轉讓的規定。根據公司法的規定,受到限制轉讓的股票持有人主要是公司的發起人、董事、監事及高級管理人員?!豆痉ā返?42條規定:“發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定 ”。

(二)有限公司的夫妻共同股權的多種處理辦法

 由于有限公司兼具有人合性與資合性的特征,處理夫妻共同股權既要尊重內部股東的優先購買權,又要考慮到股東人數少規模小,判決讓不懂經營的夫或妻股東另一方直接獲得一半股權可能會破壞公司的經營穩定和長期發展,因此視實際情況不同而采取多種形式的共同財產處理辦法。實踐中,夫妻共同財產表現為有限公司股權的主要有三種情況:1、以夫妻雙方名義共同投資,雙方各占一定的出資比例,股東僅為夫妻二人的夫妻公司。2、婚姻關系存續期間以夫或妻一方名義與他人合股投資。3、夫妻雙方與他人合股投資。下面對這三種情況分別作出分析。

 1、對夫妻公司的股權分割

 對股東僅為夫妻二人的公司,夫妻各方工商登記的持股比例可能不一定是各50%,但經過離婚分割往往會使雙方的持股比例相同。這是為什么呢?這里我們舉一例來說明:甲男與乙女婚后注冊一有限公司,甲男占80%,乙女占20%,無論甲男的80%還是乙女的20%股權都是夫妻共同財產,因而離婚時甲男得80%的一半以及20%的一半,即50%,乙女也是如此。

 解決了股權分配比例問題后,接下來的問題便是誰來負責公司的經營管理。(1)如果夫妻雙方均有經營能力,不因離婚而影響共同經營,可保持企業整體不變,直接分割股權,雙方各持股50%,共同經營,二人由過去的夫妻關系變為現在的合作搭檔。(2)如果夫妻公司中一方離婚前僅是掛名不參與經營也無經營能力,雙方離婚后可將公司股權全部部分歸有經營能力的一方所有,另一方可給對方按公司的資產評估情況進行補償,公司變更為一人有限公司。(3)如果雙方都主張對公司的經營管理權,夫妻又反目為仇不愿意共同經營,可以采取競價補償的辦法,讓補償出價高的一方成為唯一股東,公司變更為一人有限公司。(4)如果雙方都不愿意經營企業,應當先將公司進行清算解散,二人直接分配公司最后剩余財產。

 2、以夫或妻一方名義與他人投資成立公司,夫妻股權如何分割

 這種形式的有限公司,由于涉及第三人,關系較為復雜,好在法律依據比較明確,處理時可直接根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(二)》第16條進行:“人民法院審理離婚案件,涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額,另一方不是該公司股東的,按以下情形分別處理:(一)夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶,過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的,該股東的配偶可以成為該公司股東;(二)夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后,過半數股東不同意轉讓,但愿意以同等價格購買該出資額的,人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓,也不愿意以同等價格購買該出資額的,視為其同意轉讓,該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明前款規定的過半數股東同意的證據,可以是股東會決議,也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料?!?lt;中華人民共和國婚姻法><中華人民共和國婚姻法><中華人民共和國婚姻法>

 依據上述規定,在被分割的夫妻共同股權購買順序上,其他股東優先于該股東的配偶,這是毫無疑問的。另外需要明確的是,夫妻中股東一方也應當優先于其他股東。比如甲男與丙、丁三人投資成立的某有限公司股權結構分別是甲40%、乙30%、丙30%,現甲男與乙女決定離婚,對這40%的夫妻共同股權雙方決定各分一半,因為乙女過去不是股東,對這20%股權不能直接分配給乙女,經評估和協商一致這20%的股權價值為40萬,如果甲男愿意購買,則甲男給乙女40萬補償。如果甲男無購買意向但丙或丁愿意,則由丙或丁購買并支付乙女40萬。如果甲男及丙、丁都不愿購買,則乙女取得該公司股東身份,占股20%。

 3、夫妻雙方共同與他人投資形成的股權分割

 這種情況下由于夫妻本來都是股東,既不存在向股東之外第三人轉讓股權問題,也不存在一方退出而變更公司問題,分割時只需按照婚姻法分割夫妻共同財產的基本原則對夫妻共有股權在二人之間進行公平分割。一方如果不愿意繼續經營主張退出公司的,另一方或者其他股東均可購買并予以折價補償。

三、夫妻協商一致將共同股權轉至未成年子女名下是否有效

 在實踐中,還有一種特殊的夫妻共同股權處理辦法:夫妻離婚時把股權當作房產或存款來處理,雙方決定將這部分財產劃轉至其未成年子女名下,在其子女成年以前,該股權交給夫妻一方托管,由其父或母代行股東權利。此行為是否合法有效呢?回答這個問題,需要從兩個方面來考慮:首先,對該股權的劃轉,除夫妻雙方協商一致以外,應當征得有限公司其他股東同意,尊重其他股東的優先購買權。(注:如果持有的是股份公司股票,無需考慮此問題。)其次,未成年人當股東是否合法?!豆痉ā窙]有對股東的行為能力作明確要求,不過筆者認為無民事行為能力人及限制行為能力人當股東并不違法?!豆痉ā返?6條規定,“自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格”。股東資格既然可以繼承,應該也可以贈予。對于《公司法》中提到的“合法繼承人”,并未規定是成年人還是未成年人,因此未成年人也可以受讓股份。另外,實踐中已有眾多的未成年人股東存在并獲得了認可,像沸沸揚揚的北京銀行“娃娃股東”事件,上海法院首次判決娃娃股東持股合法,重慶市工商局發布的《關于進一步放寬市場主體準入促進地方經濟發展意見》明確規定:“除一人有限責任,經法定代理人書面同意,允許限制民事行為能力人作為公司股東或發起人投資設立公司;允許無民事行為能力人因繼承、接受贈與成為公司股東?!笨磥?,未成年人股東的合法地位從法律上已經得到了確認。因此,夫妻協商一致將股權轉至未成年人名下只要尊重了其他股東的優先購買權,也應該認為是合法有效的。

(完)

作者簡介:臧小麗律師,法學博士,股東權益律師、金融證券律師,中國股東維權網創辦人。

 

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